Metodické usmernenie ÚVO č. 8819-2021, zmena zmluvy - skokový nárast cien v stavebníctve, zmena zmluvy - nepredvídateľná udalosť Covid19, zmena zmluvy malého rozsahu - zmena de minimis

Bratislava: 28.07.2021

Elektronickou poštou zo dňa 16.07.2021 ste sa obrátili na Úrad pre verejné obstarávanie (ďalej len „úrad“) so žiadosťou o usmernenie k aplikácii zákona č. 343/2015 Z.z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov (ďalej len „zákon o verejnom obstarávaní“).

Skutkový stav žiadosti, cit.: „...dovoľujeme si Vás požiadať o usmernenie resp. informáciu k súčasnej situácii na trhu, ktorá spôsobuje enormný nárast cien najmä v stavebníctve a tým vyvolané zvýšené náklady na vysúťažené zákazky pre verejných obstarávateľov.

Ako verejný obstarávateľ podľa § 7, ods. 1 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní sme si vedomí toho, že v zmysle zákona o verejnom obstarávaní a § 18 je verejnému obstarávateľovi umožnené zmeniť zmluvu v prípade situácií uvedených v odsekoch 1, 2 a 3 zákona. Zároveň ale musí byť dodržaný aj ods. 4 zákona a to, že „zmenou podľa odseku 3 sa nesmie meniť charakter zmluvy, rámcovej dohody alebo koncesnej zmluvy". Z nášho pohľadu sa verejní obstarávatelia dostávajú do situácie, ktorá im neumožňuje vynakladať verejné prostriedky efektívne a hospodárne a zároveň dodržať aj zákon o verejnom obstarávaní. Mnohí verejní obstarávatelia majú niektoré zákazky zazmluvnené už z predchádzajúcich mesiacov s termínom realizácie v týchto mesiacoch, ale pri takomto rýchlom a enormnom náraste cien stavebného materiálu, nás samotní úspešní uchádzači (zazmluvnení uchádzači) upozorňujú nato, že ceny stúpajú v niektorých prípadoch o 40% až 100% v týždenných odstupoch, nehovoriac o tom, že v niektorých komoditách je tento nárast ešte vyšší a tým pádom dodávatelia nie sú schopní plniť zmluvy. Pre verejných obstarávateľov tak vzniká situácia, ktorá nie je úplne v súlade so zákonom o verejnom obstarávaní a mnohí verejní obstarávatelia nemajú možnosť v danej situácii dodržať to, čo im umožňuje zákon o verejnom obstarávaní v zmysle § 18 v platnom znení. Zároveň ale dávame aj do pozornosti, že verejný obstarávateľ má verejné prostriedky vynakladať efektívne a hospodárne. Takéto navyšovanie cien, ktoré v súčasnosti na trhu pokračuje spôsobí, že zmluvy začnú meniť svoj charakter (enormným navyšovaním zmluvných cien, ktoré môžu presahovať povolené navýšenia)a vtedy môže dôjsť k porušeniu zákona o verejnom obstarávaní.

Preto prosíme o usmernenie, ako na danú situáciu nazerá Úrad pre verejné obstarávanie a ako by mal verejný obstarávateľ v tomto prípade postupovať.“

V predmetnej veci Vám poskytujeme nasledovné metodické usmernenie.

V úvode uvádzame, že úrad si plne uvedomuje, že situácia akej už vyše roka čelíme neustále prináša okolnosti vyžadujúce si zmenu pôvodných plánov. Uvedomuje si aj to, že predovšetkým počas minulého roka s presahom do tohoto roka sa ukázali určité nedostatky fungovania trhu s vplyvom aj v oblasti stavebníctva.

Zároveň však dávame do pozornosti, že podľa § 147 písm. h) zákona o verejnom obstarávaní úrad usmerňuje metodicky účastníkov procesu verejného obstarávania. Metodická činnosť úradu sa v zásade obmedzuje na poskytnutie všeobecných odpovedí, resp. návodov na riešenie otázok, ktoré môžu spôsobovať aplikačné problémy v praxi. V súvislosti s Vašou otázkou zdôrazňujeme, že ak by úrad v rámci metodického usmerňovania „odporúčal“ účastníkom procesu verejného obstarávania vykonať určitý úkon, takýmto usmernením by sa mohol dostať do kolízie so svojimi kompetenciami vykonávať dohľad nad verejným obstarávaním. Uvedená činnosť by kolidovala s dohľadovou právomocou úradu, ktorý by v prípade nahrádzania rozhodnutí verejných obstarávateľov v podstate kontroloval sám seba.

Taktiež upozorňujeme, že metodické usmernenie úradu nepredstavuje právne záväzný výklad zákona o verejnom obstarávaní, ani individuálny správny akt s konštitutív