JUDr.
Viliam
Karas
PhD.
- advokát a konateľ advokátskej kancelárie MAPLE & FISH, s. r. o., ktorá poskytuje odborné právne poradenstvo aj v oblasti verejného obstarávania. Je členom Osobitnej komisie - poradného orgánu predsedu Úradu pre verejné obstarávanie. V súvislosti s jeho publikačnou činnosťou uvádzame publikácie Európske právo (Iura Edition, 2004 a 2007), Prípadové štúdie z európskeho a medzinárodného práva (Iura Edition - Právnická fakulta TU, 2008), Verejné obstarávanie - sprievodca verejným obstarávaním pre obstarávateľov a uchádzačov (Verlag Dashöfer, 2010), Európske právo (C. H. Beck, 2012). Pedagogickej činnosti sa venuje ako člen katedry medzinárodného práva a európskeho práva Právnickej fakulty Trnavskej univerzity
V zmysle § 26a ods. 1 ZVO sa verejného obstarávania nemôže zúčastniť a) právnická osoba, ktorá má sídlo v štáte, ktorého právny poriadok neumožňuje preukázať, ktoré fyzické osoby v nej majú kvalifikovanú účasť, b) právnická osoba, v ktorej fyzické osoby majú kvalifikovanú účasť a majú bydlisko v štáte, ktorého právny poriadok neumožňuje takúto kvalifikovanú účasť preukázať, alebo c) právnická osoba, v ktorej majú kvalifikovanú účasť verejní funkcionári.
Podmienku majetkovej účasti sú verejní obstarávatelia/obstarávatelia povinní určiť pri zadávaní zákazky [§ 31 ods. 3 ZVO] a uviesť ju do oznámenia o vyhlásení verejného obstarávania/výzvy na súťaž [§ 32 ods. 1 písm. b) a § 32 ods. 2 písm. b) ZVO].
Novela povinnosť preukázať majetkovú účasť zakomponovala do zákona o verejnom obstarávaní aj v súvislosti s tými osobami, ktorých kapacity sa využívajú na preukázanie finančného a ekonomického postavenia (§ 27 ods. 2 ZVO), ako aj technickej alebo odbornej spôsobilosti (§ 28 ods. 2 ZVO). Povinnosť preukazovať majetkovú účasť platí aj pre skupinu dodávateľov (§ 31 ods. 3 ZVO), a to pre každého člena skupiny osobitne, rovnako ako pri preukazovaní osobného postavenia v zmysle § 26 ZVO.
Je však dôležité si uvedomiť, že podmienka preukázania majetkovej účasti v zmysle § 26a je ďalšou samostatnou podmienkou účasti na verejnom obstarávaní. Novela túto povinnosť - preukazovať majetkovú účasť - neumožnila subsumovať pod podmienku osobného postavenia v zmysle § 26 ZVO. Nemožno ju preto preukázať zápisom do zoznamu podnikateľov, ale naopak je ju potrebné preukazovať v každom verejnom obstarávaní.
V ďalších častiach tohto článku sa budeme venovať
a)
analýze ustanovení § 26a ZVO,
b)
sankciám vyplývajúcim z porušenia povinnosti preukázať majetkovú účasť,
c)
analýze § 26a ZVO z pohľadu práva Európskej únie a
d)
návrhu legislatívnych zmien v súvislosti s podmienkou účasti v zmysle § 26a ZVO.
1. Účasť právnickej osoby so sídlom v štáte bez možnosti preukázania vlastníckej štruktúry
Uvedená podmienka § 26a ods. 1 písm. a) ZVO spočíva v tom, že verejného obstarávania sa nemôže zúčastniť tá osoba, ktorá má sídlo v štáte, ktorého právny poriadok neumožňuje preukázať, ktoré fyzické osoby v nej majú kvalifikovanú účasť.
Pod kvalifikovanou účasťou možno rozumieť v zmysle § 26a ods. 2 ZVO priamy alebo nepriamy podiel predstavujúci aspoň 10% na základnom imaní právnickej osoby alebo na hlasovacích právach v právnickej osobe, alebo možnosť uplatňovania vplyvu na riadení právnickej osoby, ktorý je porovnateľný s vplyvom zodpovedajúcim tomuto podielu; nepriamym podielom sa na účely tohto zákona rozumie podiel držaný sprostredkovane prostredníctvom právnických osôb, v ktorých má držiteľ nepriameho podielu kvalifikovanú účasť.
Z gramatického výkladu § 26a ods. 1 písm. a) vyplýva, že znemožniť účasť na verejnom obstarávaní je možné určitej osobe už len preto, lebo má sídlo v štáte, v ktorom napríklad neexistuje povinnosť zverejňovať spoločníkov obchodných spoločností. Takto interpretovaný § 26a ods. 1 písm. a) je v rozpore so základnými p
