Obstarávatelia sa systém merania, variácií a claimov (nárokov) podľa vzorových zmlúv Fédération Internationale des Ingénieurs-Conseils (ďalej len "FIDIC") obávajú uplatniť: v každej zmene ceny alebo Doby dokončenia1) vidia riziko sankcie za nezákonnú zmenu zmluvy, dokonca sa stáva, že kľúčové pod-články vymažú v osobitných podmienkach sami alebo v zmysle rezortných príručiek. Mechanizmus FIDIC je podľa môjho názoru v rozsahu, v akom vôbec ide o zmenu zmluvy, spôsobilý naplniť znaky vyhradenej zmeny podľa § 18 ods. 1 písm. a) zákona č. 343/2015 Z.z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v z. n. p. (ďalej len "ZVO"); ak je takto kvalifikovaný už v súťažných podkladoch, dáva obstarávateľovi podstatne pevnejšiu pozíciu.
Titul, ktorý nemá peňažný strop
Článok 72 ods. 1 smernice Európskeho parlamentu a Rady 2014/24/EÚ z 26. februára 2014 o verejnom obstarávaní a o zrušení smernice 2004/18/ES (ďalej len "smernica o verejnom obstarávaní") upravuje šesť titulov zmeny zmluvy bez nového obstarávania. Písmeno a) je medzi nimi výnimočné: pripúšťa úpravy "bez ohľadu na ich peňažnú hodnotu", ak boli uvedené v pôvodných súťažných podkladoch v jasných, presných a jednoznačných doložkách vymedzujúcich rozsah a povahu možných úprav a podmienky ich uplatnenia, a ak nemenia celkovú povahu zákazky.
2)
Strop 50% pôvodnej hodnoty, ktorý platí pre písm. b) a c), sa tu neuplatní. Slovenskou transpozíciou smernice o verejnom obstarávaní je § 18 ods. 1 písm. a) ZVO; česká úprava rieši vyhradenú zmenu záväzku v samostatnom § 100 zákona č. 134/2016 Sb. o zadávání veřejných zakázek (ďalej len "ZZVZ").
3)
Téza: FIDIC ako vopred avizovaný systém zmeny
Podľa môjho názoru sú všeobecné zmluvné podmienky FIDIC spôsobilé naplniť znaky § 18 ods. 1 písm. a) ZVO, ak sú súčasťou súťažných podkladov a sú v nich ako vyhradený mechanizmus zmeny výslovne kvalifikované. Nosným argumentom je, že FIDIC nedáva objednávateľovi voľnú ruku, ale vymedzuje, kto môže zmenu nariadiť (Inžinier, Správca stavby - čl. 3 Červenej knihy), čo možno zmeniť (pod-čl. 13.1), kedy ju zhotoviteľ môže odmietnuť, ako sa určí cena [pod-čl. 12.3 písm. b)], procesný postup (pod-čl. 13.3) aj dôsledok pre Dobu dokončenia (pod-čl. 8.2 a 8.4). K tomu pristupuje obmedzenie, ktoré si FIDIC ukladá sám: Inžinier (Správca stavby) nemá oprávnenie meniť zmluvu
4)
. Jeho určenia sa preto pohybujú výhradne vnútri inštitútov, ktoré zmluva pozná - merania podľa čl. 12, claimu podľa čl. 20, variácie podľa čl. 13 a rezervovaných súm podľa pod-čl. 13.5. Ide o uzavretý systém: ani osoba, ktorá zmenu nariaďuje, nemôže prekročiť rámec zverejnený v súťažných podkladoch.
Trojaký režim zmien podľa FIDIC
Rozlišujem tri režimy, pretože len jeden z nich je vôbec zmenou zmluvy podľa čl. 72 smernice o verejnom obstarávaní. Režim A je meranie podľa čl. 12 Červenej knihy: množstvá vo výkaze výmer sú odhadované, skutočné sa merajú a oceňujú - nemá ísť o modifikáciu zmluvy, ale o vopred dohodnutý spôsob určenia ceny.
5)
Režim B sú claimy zhotoviteľa podľa pod-čl. 20.1, uplatňované na základe vopred stanovených typových zmluvných titulov; ide o nárok na úhradu nákladov a na predĺženie Doby dokončenia z titulu rizík, ktoré zmluva alokovala objednávateľovi
6)
. Režim C sú variácie podľa pod-čl. 13.1 až 13.3 - tie zmenou zmluvy sú a práve tu má § 18 ods. 1 písm. a) ZVO
Pre zobrazenie článku nemáte dostatočné oprávnenia.
Odomknite si prístup k odbornému obsahu na portáli.
Prístup k obsahu portálu majú len registrovaní používatelia portálu. Pokiaľ ste už zaregistrovaný, stačí sa prihlásiť.
Ak ešte nemáte prístup k obsahu portálu, využite 10-dňovú demo licenciu zdarma (stačí sa zaregistrovať).
